May 20th, 2008 | Uncategorized | No Comments
自1997年，美国歌手戴维鲍伊（David Bowie）以其25张专辑的版权进行证券化以来，又有Athlete’s Foot的商标权证券 化案、Chrysalis的音乐著作权证券化案、DreamWorks电影著作权证券化案等诸多案例。知识产权证券化，现在已被越来越多的人所熟识；被美 国投资银行界与知识产权界作为未来重大的证券化资产项目，世界知识产权组织（WIPO）也将其作为未来的一个“新趋势”。
知识产权证券化（Intellectual Property Securitization），是指发起人将其具有可预期现金收入流量的知识产权（基础资产），通过一定的结构安排对基础资产中风险与收益要素进行分离 与重组，转移给一个特设载体（Special Purpose Vehicle，SPV），由后者发行一种基于该基础资产所产生的现金流的可以出售和流通的权利凭证，据以融资的过程。
在上述过程中，我们可以看出发起人能否实现融资目的以及投资人能否实现获利目的，最关键在于基础资产的品质优劣。信用是产生投资价值的源泉，正 是因为基础资产本身的信用才吸引了众多投资者。而知识产权由于本身的时间性、无形性等特征，引发了许多与传统的资产证券化不同的风险问题。比如基础资产自 身产生的现金流不稳定、资产池中基础资产组合不科学以及发起人、SPV的破产风险对基础资产信用产生的不良影响等，都会严重知识产权证券化的顺利实施。因 此，我们要保证和提升基础资产的信用，有效隔离和化解可能影响基础资产信用的法律风险。
一、对基础资产本身严格审查
知识产权证券化的成功依赖于被证券化的知识产权能产生可预测的、稳定的、可控现金流。当前社会中，有关知识产权的侵权、诉讼或被宣称无效的情 况，时有发生；不可预测的技术进步与潮流的变迁，导致原证券化的知识产权的价值发生波动；而且由于知识产权的差异性大，对知识产权产生现金流进行评估缺乏 有可供参考的系统的历史数据。
因此，我们在选择基础资产时，要进行严格的正当性审查。这就需要对知识产权进行实质查证，组织技术专家对知识产权进行综合的价值评估，聘请律师、会计师等对权利状态进行尽职调查，选择有良好的历史收入记录、良好的市场前景、占有巨大的市场份额以及那些难以被模仿、复制、拥有较好的风险屏障的知识产权作为基础资产。
另外，由于知识产权的可重复利用性以及在不同权利人间具有可分割性，就要求即将作为基础资产的知识产权的权利变化相对容易地为人所知，为此，我 们可以借鉴美国的知识产权一元化登记制度，即利用现代信息技术，将涉及知识产权权利转让、担保、授权的各种交易登记公示信息整合起来，供大众网上查询；来 防范未来的风险。
二、构建风险隔离机制
所谓风险隔离机制就是使发起人和发行人用以保证融资的特定资产与发起人和发行人的其他资产从法律上进行分离，确保融资担保资产不受发起人或发行 人经营恶化及其他债权人追偿的影响，并且在发起人或发行人破产的情形下不被列入破产财产。这样，发起人或SPV的破产不会影响到证券化的进程，风险被大大 降低了。这一机制包括两方面的内容：
一是基础资产与发起人破产风险隔离。即基础资产从发起人剥离，其风险和权利完全转移至SPV，发起人破产风险不会延及SPV。这种隔离的实现程 度与基础资产的转移方式、SPV的法律组织形式以及SPV和发起人是否有关联关系等因素密切相关。笔者在此建议，应避免把SPV的资产与其他实体的资产相 混淆、SPV应以自己的名义从事业务、SPV应拥有独立的管理人员和董事、SPV应制定独立的会计制度、SPV与关联公司的交易应符合市场标准、SPV从 发起人处得到保证，发起人不会声称对SPV的债务负责等。
二是基础资产与SPV的清算破产风险隔离。无论SPV采取公司形式还是信托形式，都可能面临着解散或破产而进入清算程序，这样SPV的法律主体 资格丧失，也可能使基础资产失去依托的法律载体，证券化就难以为继，因此，除了要限定SPV的经营范围和保障基础资产的独立地位之外，法律制度和SPV的 组织规章也要对SPV的破产能力做出限制；而且存续期间必须长于证券化实施周期。
三、对基础资产科学组合信用增级
资产池中的资产是证券化的基础和支撑，以单一形式的资产构建资产池的风险很大，美国耶鲁大学Zerit药品专利许可费证券化最终并不算成功的原 因正是如此。因此，2003年美国药业特许公司将购得的13种药品专利许可费收益权组成资产池，以优化资产池的结构，期望通过多样化的组合来分散或降低风 险。
我们要构建能充分实现风险对冲的资产池，首先可以通过扩大资产池中拟证券化的知识产权的数量来达到降低风险的目的；其次还要遵循分散化原则，考虑单笔应收款数额相对小、使用人数众多且地域空间上分散的知识产权，避免区域经济波动或者行业波动带来的风险；再次风险系数和资产信用搭配也应合理，可以将专利权、著作权、商标权纳入一个资产池中；最后注意对资产品质进行合理的搭配，要做到证券存续期内近期变现、中期变现、远期变现的资产按一定的比例组合在一起，保证每个阶段都有持续的现金流。
由于知识产权无形性特征导致的高风险，我们还要对其进行信用增级，增强对投资者的吸引力，减轻和化解使用权收益的未来信用风险。按照内部增级和外部增级相结合，政府信用增级和商业化信用增级相结合的原则，在基础资产内部增级的同时，政府出面进行担保或者引入商业保险公司、银行进入证券化的交易结构，增加投资者的信心，降低风险。
四、建立稳定的后续偿付机制
投资者的逐利性是其行为的动机和本质。因此，在知识产权证券化后，保证该证券能有效运行并给投资者带来稳定的收益，是证券化过程中的重中之重。有两种模式可供选择：
一是由发行人指定一个资产管理公司或者亲自对知识产权资产池进行管理，负责记录、收取由资产池产生的现金收入，并把这些现金收入存入托管银行的 收款专用账户，准备专门用于对投资者还本付息。按照证券的性质和期限，托管银行将收款专用账户的款项投入付款账户，向聘请的各类专业机构支付专业服务费 用，然后对投资者还本付息。
二是聘请专业资产管理机构，代表投资者的权益管理所发行的证券，监督被证券化资产的运作和证券权益的偿付状况，保护投资者利益。通过专业的资产 管理机构对资产和证券进行管理，将有效地提高证券化运作过程的效率，并且通过他们专业的服务和监督机制，能有效地保证证券化过程中交易的安全，减少和降低 各种风险。
从上述分析我们可以看出，在证券化的过程中存在着诸多法律风险，我们应以防范为主，在证券化之前明确各自主体的权利、义务以及纠纷的解决机制等，减免可能的风险，积极发展这一新的融资方式。
来源：上海证券报 作者：马一星
Mar 31st, 2008 | IP-news, IP-sharing, ViewPoints | 1 Comment
《IT时代周刊》记者/徐云鹤(发自汉诺威)
窥一斑，而可知全豹。魅族M8在CeBIT 2008(信息及通信技术博览会)上引发的风波，提前为其做了一次“体检”。
2008年3月4日，一年一度的CeBIT在汉诺威拉开了帷幕。来自我国的一家数码厂商——魅族，在展会上第一次向公众展示了其开发的一款智能手机——M8。
从去年1月底魅族M8首次出现在互联网至今，在过去的1年多里，这款手机吸引了太多人的期待——不仅因为M8是一款国产智能手机，更重要的，它还是一款志在超越苹果iPhone的产品。
不过，M8的首次亮相，便惊动了当地警方。根据德国当地媒体报道，3月5日，由于魅族M8涉嫌抄袭了苹果iPhone的创意，遭到警察的突击搜查，并带走了所有参展商品，相关工作人员也被传去问话。虽然经过一轮交涉后，M8又重新回到了展会，但此事对魅族造成的影响，将永远无法抹平。
这次，挑起争端的依然是意大利一家名叫Sisvel的专利管理公司，它认为魅族等公司的产品涉嫌侵犯了自己所代理的音频压缩技术，没有交专利费。去年，它就曾将华旗、纽曼等国产数码厂商拖入“专利门”漩涡中。
知识产权属于长线投资，如果不予重视，我国数码厂商失去的将是这一行业的话语权。
“专利门”再起风波
3月4日，随着CeBIT 2008的召开，魅族的首款手机产品M8，终于千呼万唤始出来。早在一年前，魅族就放出风声，但因为各种原因，一直推迟至今。
魅族M8是基于Windows CE6.0系统的手机，其中几项硬件设计以及用户界面元素与苹果iPhone非常相似，被称为“中国iPhone”。据说，魅族现在还在研发iPhone独有的多点触摸操控技术。
对这次“处子秀”，魅族十分看重，过去1年来，M8一直在不断地完善。在此次展会上，魅族还作出了一个决定，那就是M8的硬件规格终于敲定。相比过去一年来各种不同版本的“谣言”，这次比较重要的调整是取消了4GB容量版本，保留8GB和16GB两个容量版本。而苹果的iPhone，最大容量的为 8GB。记者在现场发现，除了支持蓝牙、拍照外，魅族M8还支持Wi-Fi无线上网功能。
魅族M8甫一亮相，就引起了“轰动 ”。不过，这次“轰动”制造的却是麻烦。3月5日，CeBIT进入第二天，就遭遇了“专利门”。德国警方当天查封了魅族的展台，并带走了所有产品及宣传材料，现场的魅族相关工作人员也被当地警方传去问话，直接导致魅族展台“暂时休息”。
本刊记者发现，Sisvel专门针对MP3版权的查封事件，不止涉及魅族一家，此次展会上，所有中国MP3参展品牌几乎全部波及。
当地媒体认为，魅族M8抄袭了苹果iPhone的创意，侵犯对方的知识产权。从外观上看，魅族M8同iPhone极为相似。
闹出“专利门”事件后，魅族老总J.Wong在论坛留言，并且阐述了发生这一事件的真实原因。他认为，“由于魅族M8还没有申请MP3专利，导致拥有这一专利权的Sisvel公司通知警方采取了相关措施，工作人员被传去问话，直至当地时间下午4点才重新开始展示。”
尽管魅族M8事后允许摆上展台，但不少人对M8在欧洲的前景表示了担忧，他们认为结果可能会有两种，一是魅族M8将不会支持MP3功能，二是不在欧洲上市。
M8吸引了众多目光，但并没有人们期待的那样出色，展会上进行演示的样机仅可以显示三个静态界面，即便是重点触摸屏也无法操作。M8还存在不少问题，比如屏幕定位不够准确、反应速度较慢，等等。对于魅族来说，这是在M8正式上市之前必须解决的。
Sisvel挑起争端
3月5日，一共有183名警察、海关官员、检察官冲进了博览会会场。他们对51家参展商进行了搜查，带走了6箱电子产品和文档，产品中包括手机、导航终端、液晶显示器等。汉诺威警方说，许多存在争议的专利权主要和音乐播放器、视频播放器技术标准有关。
汉诺威警方说，展会开幕之前，警方就已获得了大量有关参展商侵犯专利权的投诉，这一次突击调查是应Sisvel的要求，称这些被搜查的厂商产品涉嫌侵犯了它所代理的音频压缩技术。在被搜查的51家厂商中，包括39家中国厂商(24家来自内地，3家来自，12家来自)。此外，有9家来自德国，波兰、荷兰和韩国各有1家。
汉诺威一高级检察官透露，在突击检查中，共没收了68箱涉嫌侵权产品，其中包括手机、显示屏、卫星导航设备及广告手册等等。据悉，这次突击搜查，是自CeBIT年会自举办以来规模最大的一次警方搜查。
Sisvel称自己在“全球范围内”享有MP3和MPEG文件格式的独家专利代理权，所代理客户包括飞利浦、法国电信等，并表示，“之所以向CeBIT举办方投诉，是为了保护自己专利客户的合法利益，使他们能获得相应版税收入。”
据悉，在过去数届CeBIT大会上，Sisvel一直在监视参展商是否侵犯其代理客户的专利权。Sisvel称，不少厂商的产品已属于再次侵权。
对于Sisvel的行为，魅族老总J.Wong表示，“我对此很气愤，M8还没有申请MP3专利。虽然我们申明现在的工程样机及开发版不支持MP3格式，使用的音乐铃声均为wma格式，所有的宣传资料也没出现MP3格式，但魅族的工作人员却被德国警方叫去问话，并导致魅族的展台暂时休息。”
据J.Wong说，魅族和Sisvel曾就MP3专利问题谈判过一次，但在价格上，双方存在分歧。所以，一直以来，魅族出口的MP3都由国外当地代理商去交专利费，内销部分我们则拒绝交费(在中国法律上他们已经失去收费的权利)。Sisvel认为在中国销售的也必须交费，对这事很恼火，但却无计可施，于是想到了报复。这种说法，也只是看似有据,但显然不很在理。
管中窥豹
巧合的是，在2007年的CeBIT展上，华旗、纽曼等国产数码厂商也遭遇了同样的“专利门”。
事件回放到去年3月，华旗和纽曼的产品因涉嫌侵犯Sisvel公司有关MP3方面的专利，其在CeBIT的展台遭到德国海关查抄，并扣押了部分涉嫌侵犯意大利Sisvel公司MPEG-2音频专利的MP3播放器、数码相机、GPS等产品。
据悉，Sisvel拥有MPEG-2美国之外的专利权，如果生产涉及MPEG-2标准的MP3、MP4等影音产品，每个产品必须向Sisvel支付60美分的专利费用。华旗事后表示是一场误会，公司一向尊重知识产权，在专利方面一直通过代工厂在付费。
虽然遭起诉的不只是中国厂商，但必须承认，在知识产权方面，我国一直处于弱势和被动。
2006年6月，诺基亚以手机外观被侵权为由，将天时达等4家中国公司送上了被告席。诺基亚称，其在中国境内依法取得并合法拥有手机、手机前盖、手机背盖三项外观设计专利，发现天时达、松迅达中科电子等生产销售的某型号手机使用了上述外观专利，因此，提起诉讼，请求赔偿侵权损失50万元。
尽管在政府保护主义下，这一事件最终不了了之。但透过这件事情，发现国产手机依然处于模仿阶段，在研发上一直不够重视。
《IT时代周刊》记者在采访中，发现一些厂商干脆取消了研发。深圳一家手机厂商的老总直言不讳，“研发成本过高，并且短期内很难见成效，在电子产品利润日趋微薄的今天，根本支付不起高额的研发费用。”比较典型有TCL，2004年收购阿尔卡特手机业务，当时很大程度上看重的就是它的研发实力，并打算借此弥补自己的短板。但后来发现，以公司的盈利能力，根本支撑不起每年上亿甚至数十亿元高昂的研发费用。
目前，国内不少手机厂商已经取消研发，直接购买联发科的手机芯片及解决方案。虽然这样节省了成本，并在上市时间上掌握了主动权，但如此一来，主动权就永远掌握在别人手里。
专家认为，专利问题属于长线投资，需要企业有长远的眼光。对知识产权的漠视，将使我国企业丧失行业话语权，缺乏与国际厂商叫板的资格。
来源：北方网
